מבוא
עסקאות אקזיט בחברות היי-טק מבוצעות לעיתים קרובות בשני שלבים: בשלב הראשון נמכרות מניות החברה, ובשלב השני נמכר הקניין הרוחני (IP) לחברה הרוכשת. סוגיית המיסוי של עסקאות אלו הגיעה לבתי המשפט ונקבעו הלכות משמעותיות.
פסק דין גיטקו - המקרה המנחה
עובדות המקרה:
- • גיטקו - חברה ישראלית שהוקמה ב-1992, פיתחה תוכנה למתן תמיכה טכנית
- • החברה העסיקה כ-150 עובדים
- • שלב 1: מניות החברה נמכרו למיקרוסופט בשלהי 2006 תמורת כ-90 מיליון דולר
- • עובדי החברה הועברו למיקרוסופט הישראלית
- • שלב 2: באמצע 2007 נמכר הקניין הרוחני למיקרוסופט תמורת 26.6 מיליון דולר
המחלוקת
הפער המשמעותי בין מחיר המניות (90 מיליון $) למחיר הקניין הרוחני (26.6 מיליון $) היווה את לב המחלוקת בין גיטקו לרשות המיסים.
קביעת בית המשפט
כבוד השופט ש. בורנשטין קיבל את טענות רשות המיסים וקבע:
- • יש למסות את מכירת מלוא הנכסים והפעילות של החברה
- • לא רק את מכירת הקניין הרוחני כגרסת גיטקו
- • לא ייתכן שההפרש בשווי (כ-63 מיליון $) פשוט "נעלם"
נימוקי בית המשפט
- עסקת המניות בוצעה בין צדדים שאינם קשורים - ששוקלים שיקולים כלכליים ענייניים
- מכירת הקניין הרוחני בוצעה בין צדדים קשורים
- טענת הסינרגיה נדחתה - שווי השוק של ה-IP נגזר מתמורת רכישת המניות
- הנחה שהצדדים פעלו באופן רציונלי ושילמו את מחיר השוק
פרשת מרקורי (HP/HPE)
גם בפרשת מרקורי (HP, כיום HPE) העסקה בוצעה בשני שלבים:
- שלב 1: נרכשו מניות חברת מרקורי על ידי HP
- שלב 2: נמכר הקניין הרוחני במחיר נמוך מאוד ביחס למחיר המניות
תוצאת הבוררות: בהליך בוררות בינלאומי נפסק תשלום מס בסכום קרוב לגישת רשות המיסים - כלומר מיסוי לפי שווי המניות ולא לפי מחיר ה-IP שדווח.
תיקון 73 לחוק עידוד השקעות הון
ביום 29/12/2016 פורסם תיקון 73 לחוק עידוד השקעות הון, במטרה לתת תמריצי מס לתעשיית ההיי-טק בהתאם לכללי ה-OECD, כדי לעודד פיתוח ושימור נכסים בלתי מוחשיים בישראל.
ההטבות למפעל טכנולוגי מועדף:
- • מס חברות: 6%-12%
- • מס על דיבידנד: 4%-20%
- • מס רווח הון: 6%-12%
עסקת מובילאיי - החלטת מיסוי
בעסקת מובילאיי (שנמכרה לאינטל) פורסם כי:
- העסקה חויבה במס רק בגין מכירת המניות
- מכירת הנכסים לא מוסתה
- ככל הנראה מאחר שמדובר בחברה הולנדית-ישראלית
שימו לב: עסקאות אחרות של חברות ישראליות מוסו הן בגין מכירת המניות והן בגין מכירת הנכסים. כל מקרה נבחן לגופו.
סיכום והשלכות מעשיות
- • פסק דין גיטקו הוא ההלכה המנחה כיום
- • רשות המיסים תתייחס לפער בין מחיר המניות למחיר ה-IP
- • עסקאות בין צדדים קשורים נבחנות בקפדנות יתרה
- • שווי ה-IP נגזר מתמורת רכישת המניות
- • יש לתכנן מראש את מבנה העסקה והמיסוי
- • תיקון 73 מציע הטבות משמעותיות למפעלים טכנולוגיים
שאלות נפוצות
האם ניתן למכור IP בנפרד מהמניות בשווי נמוך יותר?
טכנית כן, אך רשות המיסים תבחן את הפער בין מחיר המניות למחיר ה-IP ועלולה לקבוע שהמס יחושב לפי שווי המניות. זו ההלכה מפסק דין גיטקו.
מה קובע פסק דין גיטקו?
בית המשפט קבע שיש למסות את מכירת מלוא הנכסים והפעילות של החברה, ולא רק את ה-IP. שווי ה-IP נגזר מתמורת רכישת המניות בין צדדים בלתי קשורים.
מה ההטבות למפעל טכנולוגי מועדף?
מס חברות מופחת של 6%-12%, מס על דיבידנד של 4%-20%, ומס רווח הון של 6%-12% - בהתאם לתנאים שנקבעו בתיקון 73 לחוק עידוד השקעות הון.
האם כל עסקאות האקזיט ממוסות באותו אופן?
לא. כל מקרה נבחן לגופו בהתאם למבנה החברה, מיקומה, סוג העסקה והסכמים מול רשות המיסים. עסקת מובילאיי למשל קיבלה יחס שונה מגיטקו.
