בעסקאות של מיזוג, העברת נכסים או פיצול של חברות, עולה שאלה חשובה: כיצד יש לחשב את מס הרכישה? האם לפי שווי המקרקעין שמועברים או לפי שווי המניות בעסקה?
הרקע המשפטי
חלק ה'2 לפקודת מס הכנסה מאפשר ביצוע שינויי מבנה בחברות תוך דחיית אירוע המס, ובלבד שמתקיימים התנאים שנקבעו בחוק ובתקנות.
סעיף 103 לפקודה מגדיר את סוגי שינויי המבנה המוכרים:
- מיזוג - איחוד של שתי חברות או יותר לחברה אחת
- העברת נכסים - העברת נכסים מחברה אחת לאחרת תמורת מניות
- פיצול - חלוקת נכסי חברה בין שתי חברות או יותר
השאלה המרכזית: שווי המקרקעין או שווי המניות?
כאשר חברה מעבירה מקרקעין במסגרת שינוי מבנה, האם מס הרכישה יחושב לפי שווי המקרקעין עצמם או לפי שווי המניות שניתנות כתמורה?
עמדת רשות המיסים
רשות המיסים סברה כי יש לחשב את מס הרכישה לפי שווי השוק של המקרקעין המועברים, ללא קשר לשווי המניות שניתנות בתמורה.
עמדת בתי המשפט
בתי המשפט נדרשו לסוגיה זו במספר פסקי דין:
הגישה לפי שווי המניות
בחלק מפסקי הדין נקבע כי יש לחשב את מס הרכישה לפי שווי המניות שהוקצו כתמורה להעברת הנכסים, ולא לפי שווי המקרקעין עצמם.
ההיגיון מאחורי גישה זו הוא שבשינוי מבנה, התמורה האמיתית היא המניות שמוקצות, ולכן יש לחשב את המס לפי שוויין.
הגישה לפי שווי המקרקעין
לעומת זאת, יש שסברו כי יש לחשב את מס הרכישה לפי שווי השוק של המקרקעין, שכן מס רכישה חל על רכישת מקרקעין והוא נגזר משווי המקרקעין.
ההבחנה המעשית
שווי המניות נמוך משווי המקרקעין
מצב זה עשוי להתרחש כאשר לחברה חובות או התחייבויות, או כאשר שווי המניות משקף גם נכסים והתחייבויות אחרים.
שווי המניות גבוה משווי המקרקעין
מצב זה עשוי להתרחש כאשר לחברה נכסים נוספים מעבר למקרקעין (מוניטין, נכסים בלתי מוחשיים וכו').
הלכה למעשה
בפועל, הגישה המקובלת היא שיש לבחון כל מקרה לגופו:
- יש לבחון את מהות העסקה ומטרתה
- יש לבחון האם שווי המניות משקף באופן ריאלי את שווי המקרקעין
- יש לבחון האם יש נכסים נוספים או התחייבויות המשפיעים על שווי המניות
השלכות מס רכישה בשינויי מבנה
הקלות בשינויי מבנה
תקנות מס רכישה מעניקות פטור או הקלה ממס רכישה בעסקאות שינוי מבנה מסוימות, בהתאם לתנאים שנקבעו.
- מיזוג - ייתכן פטור ממס רכישה בתנאים מסוימים
- העברת נכסים - ייתכנו הקלות בהתאם לחלק ה'2
- פיצול - נבחן לפי סוג הפיצול והתנאים
סיכום והמלצות
- יש לבדוק את התנאים לדחיית מס בשינויי מבנה לפי חלק ה'2
- יש לשקול האם לפנות לפקיד השומה לקבלת אישור מראש
- יש לתעד את שווי המקרקעין ושווי המניות בנפרד
- מומלץ להיוועץ בעורך דין מיסים לפני ביצוע העסקה
חשוב לדעת
שינויי מבנה הם עסקאות מורכבות הדורשות תכנון מס קפדני. הבחירה בין חישוב לפי שווי המקרקעין או שווי המניות יכולה להשפיע משמעותית על חבות המס. מומלץ לקבל ייעוץ מקצועי.
שאלות נפוצות
האם במיזוג חברות משלמים מס רכישה?
במיזוג חברות לפי חלק ה'2 לפקודה, ייתכן פטור ממס רכישה בתנאים מסוימים. יש לבדוק את התנאים הספציפיים ולקבל אישור מראש מפקיד השומה.
כיצד מחשבים מס רכישה בהעברת נכסים בין חברות?
השאלה שנויה במחלוקת. יש הסוברים שיש לחשב לפי שווי המקרקעין, ויש הסוברים שיש לחשב לפי שווי המניות שניתנות כתמורה. כל מקרה נבחן לגופו.
מה ההבדל בין מיזוג, העברת נכסים ופיצול?
מיזוג הוא איחוד חברות לחברה אחת. העברת נכסים היא העברת נכסים מחברה אחת לאחרת תמורת מניות. פיצול הוא חלוקת נכסי חברה בין מספר חברות.
האם כדאי לפנות לפקיד השומה לאישור מראש?
כן, מומלץ מאוד. פנייה מראש לפקיד השומה מאפשרת לקבל וודאות לגבי המיסוי ולמנוע הפתעות בהמשך. ניתן גם להגיש בקשה להחלטת מיסוי (רולינג).
